皮海洲 | 立方大家談專欄作者

近日，最高人民法院發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），自1月22日起施行。該《規(guī)定》的發(fā)展，對于中國資本市場來說無疑是一件大事，它對于保護(hù)投資者利益將起到積極作用。

通過司法訴訟來維權(quán)，這是保護(hù)投資者利益的一個(gè)重要途徑。而最高法出臺(tái)的新《規(guī)定》就是投資者進(jìn)行維權(quán)的一個(gè)指南，同時(shí)也在一定程度上也便利了投資者的維權(quán)，比如，《規(guī)定》取消了前置程序的設(shè)置，方便投資者提起訴訟，人民法院受理虛假陳述民事賠償案件不再以行政或刑事處理為前提條件?！兑?guī)定》明確規(guī)定，人民法院在案件受理后，不得僅以虛假陳述未經(jīng)監(jiān)管部門行政處罰或者人民法院生效刑事判決認(rèn)定為由裁定不予受理。因此，廢除前置程序，對于投資者維權(quán)是有積極意義的。

不僅如此，《規(guī)定》的發(fā)布，讓去年11月12日以來市場關(guān)注的有關(guān)獨(dú)董的追責(zé)問題有了一個(gè)明確的法律界定，同時(shí)也正式確認(rèn)了“花瓶獨(dú)董”時(shí)代的結(jié)束。

去年11月12日廣州中院對康美藥業(yè)案作出一審判決?？得浪帢I(yè)賠償5.5萬名投資者24.59億元。公司實(shí)際控制人馬興田夫婦及邱錫偉等4名原高管人員組織策劃實(shí)施財(cái)務(wù)造假，屬故意行為，承擔(dān)100%的連帶賠償責(zé)任；另有13名高管人員按過錯(cuò)程度分別承擔(dān)20%、10%、5%的連帶賠償責(zé)任。這其中就包括康美藥業(yè)的5名獨(dú)立董事也要分別承擔(dān)5%及10%的連帶賠償責(zé)任，對應(yīng)的賠償金額高達(dá)1.23億元或2.46億元。

從司法的層面追究獨(dú)董的賠償責(zé)任，廣州中院的判決對于中國股市來說還是第一次。所以，廣州中院對康美藥業(yè)案的判決把獨(dú)董們嚇壞了。畢竟上億元的天價(jià)賠償這是獨(dú)董們傾家蕩產(chǎn)都賠不起的。因此，廣州中院對康美藥業(yè)案的判決宣告了“花瓶獨(dú)董”時(shí)代的結(jié)束。為此，上市公司獨(dú)董掀起了一輪“離職潮”。

而新《規(guī)定》的發(fā)布，正式確認(rèn)了“花瓶獨(dú)董”時(shí)代的結(jié)束。對于獨(dú)董的賠償責(zé)任問題，新《規(guī)定》作出了明確的規(guī)定。比如，《規(guī)定》第十六條明確了獨(dú)董可免責(zé)的五種情形，而在五種情形之外，當(dāng)然都是要追究賠償責(zé)任的。

根據(jù)《規(guī)定》，這五種可免責(zé)的情形是：（一）在簽署相關(guān)信息披露文件之前，對不屬于自身專業(yè)領(lǐng)域的相關(guān)具體問題，借助會(huì)計(jì)、法律等專門職業(yè)的幫助仍然未能發(fā)現(xiàn)問題的；（二）在揭露日或更正日之前，發(fā)現(xiàn)虛假陳述后及時(shí)向發(fā)行人提出異議并監(jiān)督整改或者向證券交易場所、監(jiān)管部門書面報(bào)告的；（三）在獨(dú)立意見中對虛假陳述事項(xiàng)發(fā)表保留意見、反對意見或者無法表示意見并說明具體理由的，但在審議、審核相關(guān)文件時(shí)投贊成票的除外；（四）因發(fā)行人拒絕、阻礙其履行職責(zé)，導(dǎo)致無法對相關(guān)信息披露文件是否存在虛假陳述作出判斷，并及時(shí)向證券交易場所、監(jiān)管部門書面報(bào)告的；（五）能夠證明勤勉盡責(zé)的其他情形。

雖然《規(guī)定》給獨(dú)董們明確了五種免責(zé)的情形，但從五種情形的內(nèi)容來看，獨(dú)董要免責(zé)其實(shí)并不是一件很容易的事情，尤其是“花瓶獨(dú)董”根本就不可能免責(zé)。因此，《規(guī)定》用法規(guī)的形式正式確認(rèn)了“花瓶獨(dú)董”時(shí)代的結(jié)束。要想免責(zé)就不能做“花瓶獨(dú)董”，要做“花瓶獨(dú)董”就不能免責(zé)?！兑?guī)定》明確的五種免責(zé)情形，那都是對勤勉盡責(zé)的獨(dú)董而言的，五種免責(zé)情形是消除勤勉盡責(zé)獨(dú)董的后顧之憂。

但在現(xiàn)行的獨(dú)董制度下，獨(dú)董要做到勤勉盡責(zé)幾乎是不可能的。因?yàn)槟壳吧鲜泄镜莫?dú)董，代表的基本上都是大股東的利益，獨(dú)董都需要看大股東的臉色。而且獨(dú)董基本上不到上市公司現(xiàn)場辦公，有的獨(dú)董甚至是90高齡的老人。這樣的獨(dú)董如何能做到勤勉盡責(zé)？可以說，目前的獨(dú)董制度很難適應(yīng)新《規(guī)定》的需要，新《規(guī)定》的發(fā)布或?qū)⒌雇篇?dú)董制度走向完善。

責(zé)編:劉安琪 | 審核:李震 | 總監(jiān):萬軍偉